寒窗大~你饶了我吧~
我只是一个普咙贡阿
奉上高等法院97年度上诉字第5413号节文请笑纳
所谓「公务员」,在主体要件上,限于依法令服务于国家、地方自治团体所属机关之公务人员,或是依法令从事于公共事务
而具有法定职务权限者,或是受机关委托而从事与委托机关权限有关之公共事务者三类。在事务要件上,前述人员所为必须
系基于公权力行为之公共事务,私经济行并不包含在内(最高法院96年度台上字第7436、6032号判决意旨参照)。
易言之,依现行刑法关于公务员概念之范围,仅限缩于「与公共事务及公权力之行使相关之人员」,公营事业机构所从事之
事务,原则上非基于国家公权力之作用,故非属行使国家统治权之公务机关,其所属之人员,自非依法令服务于国家、地方
自治团体所属机关之公务员(高等法院暨所属法院95年6月因应新修正刑法施行座谈会结论参照)。至依政府采购法规定之
各公立学校、公营事业之承办、监办采购等人员,亦不以实际承办、监办采购之基层人员为限,其依规定层层审核、核定各
项采购程序之办理采购人员包括各级主管,甚至机关首长及其授权人员,倘实质上具有参与决定、办理采购程序之权限,足
以影响采购结果,应均属之(最高法院99年度台上字第5099号判决意旨参照)。
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另外还看了最高法院98台上6377与最高法院99台上5099 里面都是在修理一、二审因为贪污治罪条例第2条修法后带来的公务
员定义问题,(旧~依据法令从事公务之人员,犯本条例之罪者,依本条例处断;其受公务机关委托承办公务人员,犯本条例之
罪者亦同。现~公务员犯本条例之罪者,依本条例处断。)最高法院给的解决方法都是---以刑法第十条第二项新立法理由(4)来
解套(如非服务于国家或地方自治团体所属机关,而具有依「其他依法令从事于公共事务而具有法定权限者」,因其从事法定
之公共事项,应视为刑法上的公务员,故于刑法第十条第二项第1款后段并规定之。此类之公务员,例如依水利法及农田水利
会组织通则相关规定而设置之农田水利会会长及其专任职员属之。其他尚有依政府采购法规定之各公立学校、公营事业之承办
、监办采购等人员,均属本款后段之其他依法令从事于公共事务而具有法定职务权限之人员。)
反正立委最大阿,他们说了就算,而且立委都教了---依政府采购法规定之各公立学校之承办人员可以拟为职权公务员,就酱来
办就对了,立委在教,有没有在听,丢笔
所以这2篇判决都是丢回高院再审,不过贪污治罪条例第4条第3款跟政府采购法第88条有法条竞合问题,也不知道会不会改适用
政府采购法第88条来论罪,毕竟贪污治罪条例第4条第3款是十上重罪,虽说比明朝剥皮法好很多了
补充.不好意思在立法院网站找到的立法理由只找到---一、第二项有关公务员之定义,其规定极为抽象、模糊,爰予修正之。并没
有找到如新竹地检的法律常识宣导短篇---刑法第10条第2项修正理由,这边列有五大项,我把网址贴在下面,有兴趣者请自点
http://www.scc.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=38139&ctNode=5470&mp=013所以我也不知道这是不是立委给的立法理由,还是检方自己的行政解释,至少我还没能确定=.=
所以分开线以下的资料请小心使用XD