老是搞不清楚的教唆未遂与未遂教唆！

老是搞不清楚的教唆未遂与未遂教唆！
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1.先有既、未遂的问题,接下来才续讨论有无教唆问题
2.刑法对于未遂犯处罚是有规定的,如该行为不处罚未遂(就更没有讨论教唆的必要了)

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楼主是问
1.A教唆B杀人 B没杀好             教唆未遂
2.A想教唆B杀人 A没教唆好         未遂教唆

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(一)旧刑法第二十九条第一项规定，教唆他人犯罪者，为教唆犯（新法将第一项修正为「教唆他人使之实行犯罪行为者，为教唆犯」）。因此，当客观上有教唆行为、正犯之不法行为既遂，以及主观上有教唆故意及教唆既遂故意时，行为人应成立教唆犯。

(二)刑法第二十九条第二项规定，教唆犯之处罚，依其所教唆之罪处罚之。因此，教唆犯之处罚应以正犯之处罚为准。换言之，正犯负既遂责任时，教唆犯即应负教唆既遂之责；正犯负未遂责任时，教唆犯即应负教唆未遂之责；若正犯未犯罪时，原则上教唆犯依照本项之规定，亦应不负刑法上之责任。然而，旧法第二十九条第三项规定，被教唆人虽未至犯罪，教唆犯仍以未遂犯论。但以所教唆之罪有处罚未遂犯之规定者，为限。学说上将此种对于教唆犯可罚性前置之规定，即称为「未遂教唆」，因此即使被教唆人未至犯罪，例如无效教唆或失败教唆之情形，教唆者仍应以「未遂教唆」处罚之。 因此，新法修正删除刑法第二十九条第三项之规定，对「未遂教唆」之影响，乃是将「未遂教唆」此种处罚之规定删除，故新法实行之后，被教唆人未至犯罪之情形，教唆人应不负刑法上之责任。待被教唆人着手实行犯罪之行为后，教唆者始得以教唆犯论处，而论以教唆未遂或教唆既遂，则依正犯之处罚为准。

(三)陷害教唆则是教唆者虽为教唆行为，但认识到被教唆者无法实现构成要件，或虽意识到法益侵害的可能性，但确信其不发生。简言之，是教唆人主观上无教唆既遂故意之教唆行为。通说认为，为陷害教唆之行为人，因为欠缺教唆既遂故意，教唆犯仅限于故意犯罪始得该当，故不构成教唆犯。 因此，新法修正删除旧法第二十九条第三项「被教唆人虽未至犯罪，教唆犯仍以未遂犯论」之规定。对于「陷害教唆」而言，应未造成影响。因为陷害教唆本即非为教唆犯，故对于教唆犯可罚性之修正，并不会因此造成陷害教唆即为教唆之结果。



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旧刑法29条第二.三项皆为--->教唆未遂

我国旧刑法29条第二.三项:
对教唆犯系指系教唆他人虽未"实施"犯罪而言.系指被教唆者(正犯)不管于犯罪阶段(6阶)哪一阶.或被教唆者根本没产生犯罪之决意.教唆犯阶具有可罚性.主要是罚及教唆者之恶性.亦为共犯独立性.其教唆者之可罚性.对于正犯既.未遂固不待论.并罚其无效.失败及未至教唆.也就是就刑法第29第三项

依现行刑法29条修正:
亦采限制从属性.乃正犯之行为系为不法之行为.教唆犯应从属之.惟.正犯须达到"着手"之阶段对于教唆犯才具备可罚性.而修为教唆他人"实行"犯罪者.且将就刑法29条第三项之无效.失败或未至教唆删除.仅留下29条第二项为教唆未遂

未遂教唆与陷害教唆:

->依我国通说是一样的东西
陷害教唆系指客观上教唆者教唆他人实行犯罪.使他人萌生犯意而为不法之行为.但其主观上教唆者对正犯实行之不法行为欠缺其故意.不满足教唆犯之主观要件->双重教唆故意.而不成立教唆犯

->依德国刑法这两个是不一样的东西
德国刑法之未遂教唆->系为我国旧刑法29第三项之无效.失败.未至教唆
德国刑法之教唆未遂->系指我国现行刑法29条第二项之限制从属性
至于陷害教唆因为欠缺双重教唆故意而不纳入教唆犯之考量

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下面是引用 luciferydog 于 2009-03-28 00:37 发表的 :
楼主是问
1.A教唆B杀人 B没杀好               教唆未遂
2.A想教唆B杀人 A没教唆好           未遂教唆

请问大大以下问题，谢谢^^
1.A教唆B杀人 B没杀好 --------的意思是否为------「B没杀死对方」或者「把对方杀成轻(重)伤」呢?
2.A想教唆B杀人 A没教唆好 --------的意思是否为------「B没杀人」或者「要B杀C，结果把C的宠物甲杀死」。
感谢^^

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1.A教唆B杀人 B没杀好 --------

A之教唆行为既遂，使得被教唆行为人B因而惹起犯意且已然施行着手行为，但因被教唆之行为人B自身因素，而致教唆之内容无法圆满实现，即此。
B成立正犯之罪责，基于共犯从属性，A自淂成立教唆犯之罪责。

2.A想教唆B杀人 A没教唆好 --------

A之教唆行为未果，被教唆之行为人B不管因而犯意惹起有无，但皆未施行任何着手行为，自无犯行既果之可能，即此。
B 不成立正犯之罪责；基于从属性，A自庸无淂成立教唆犯之罪责。

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未遂教唆
亦称陷害教唆两者是一样的 即预知被教唆者的行为不致发生结果 而为教唆行为
通说认为教唆者欠缺教唆故意 不成立犯罪

教唆未遂 即被教唆者听从教唆实行而未遂者


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1.未遂教唆跟陷害教唆是完全没有任何关系的两种类型。
  陷害教唆是不该当教唆故意的行为所以根本无罪，即使在旧刑法也不该当29第3项，所以根本是无罪的。
  未遂教唆是指一个该当教唆故意的教唆行为。可是由于一些原因，造成该教唆行为本身没有既遂，而不是 被教唆人的行为没有既遂。

2.B没杀好就是说他的杀人行为没有既遂。
  A没教唆好是说A的教唆行为没有既遂，比如A教唆B杀C，哪知在该教唆行为之前B就决意要杀死C。于是A的教唆行为已无法达到该当教唆的要件，所以不会是一个既遂的教唆行为。

3.褚剑鸿、周治平、郭君勋等教授则认为虚伪教唆陷害教唆就是未遂教唆的一种。

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前：未遂教唆

判断基准：被教唆人着手

晚：教唆未遂



教唆又称造意犯

陷害教唆类行---
1被教唆人，原来就有犯罪故意(警方钓鱼办案)
2教唆人知道他的教唆行为，根本不可能既遂(欠缺教唆故意)
3教唆人，指希望被教唆人去做却不希望被教唆人既遂(欠缺教唆既遂故意)

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